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    理論前沿    
  閑置專利的喚醒與使用(2020-02)  
企業管理雜志 發布時間:20-06-29        
   

文/薛興華



【內容摘要】大量閑置專利不僅不能發揮專利的價值,反而造成專利技術的貶值。企業重視對閑置專利的使用和運營,這往往能夠產生特殊的價值。本文指出了企業專利管理存在的主要問題,企業應從專利保護轉變為專利運營,并總結出運營的主要路徑和方法。
【關鍵詞】閑置專利  專利運營  專利資產管理體系  專利資產評估機制


     近年來,企業越來越重視知識產權發展,通過科技開發和對外合作購買獲得大量專利。然而,由于企業市場推廣和資本運營能力弱,專利資本運營尚處在起步階段,專利戰略管理大多停留在保護層面,盤活專利資產的市場機制體制尚未建立,大量閑置專利沒有進入資本運營階段,閑置專利不僅不能發揮專利的價值,而且造成專利技術的貶值,還要支出高額的維護費用。
    
一、企業專利管理存在的主要問題
     當前,創新創業和知識產權戰略成為高質量發展的動力源泉,為此許多企業投入大量資金和資源建立創新產品孵化基地和機構,處于初創階段的新業務產品卻被侵權復制,有的直接被合作方拿走登記成自己公司的知識產權,獲取非法經濟利益。企業普遍重申報登記、輕推廣應用,許多企業存量資產管理及負債表中沒有無形資產科目,財務報表中沒有專利、軟件著作權、商標、域名等知識產權資產科目。只有在企業遇到訴訟案件、企業改制并購、公司清算時,才對相關知識產權進行評估作價,往往處理不當而導致無形資產流失。
     多數企業沒有制定自己的專利戰略,沒有意識到專利戰略在市場競爭和技術研發方面的重要性,缺乏對本領域或相關技術領域知識產權發展動態的跟蹤,缺乏自己的技術開發和創新思路及專利經營戰略。企業內部未建立與專利運營有關的制度流程,商業秘密保護制度不健全,一旦發生專利侵權和員工跳槽引發的法律糾紛,企業維權十分困難。
     在國際方面,走出去參與國際競爭的企業越來越多,知識產權成為歐美等發達國家制約我國企業發展的重要手段,加之有的企業知識產權保護和風險防范意識薄弱,尤其是專利風險不斷凸顯,影響我國技術引進和高科技產品走出去。其集中表現在引進技術風險、高科技產品出口風險、高標商號侵犯風險等方面。
    
二、從專利保護到專利運營
1. 成立知識產權戰略管理委員會
     公司層面應當成立知識產權戰略管理委員會,制定本企業專利發展規劃,確定專門部門負責知識產權戰略規劃的推進、年度目標的審批和重大事項的決策,針對專利研發、設權、維權等重要環節制定符合企業特點、掌控全局的發展戰略。
2. 建立專利創新成果推廣機制
     建立健全無形資產管理制度流程、組織機構、推廣應用和員工激勵辦法,明確專利的購買、放棄、出售、許可、交叉許可策略,確定重點專利的重點保護范圍,不斷提高專利運營管理水平,有效支撐企業創新驅動發展戰略。
3. 建立專利資產管理體系
     企業自主知識產權發展方向應該從權利向資產、資本轉變,通過專利運營實現價值提升。企業專利無形資產管理的目的是實現企業申報、登記、統計(存量)向資產管理、市場推廣應用、盤活無形資產方向轉變。
     (1)專利資產定義。專利資產是指權利人所擁有的、能持續發揮作用且能帶來經濟利益的專利權益。專利資產權益包括專利所有權和專利使用權。專利使用權的具體形式包括專利權獨占許可、獨家許可、普通許可和其他許可形式。
     (2)制定專利資產管理辦法。企業無形資產管理內容應當包括:專利無形資產管理、專利無形資產報表制度、知識產權項目(科目)、專利運營資產形式、專利資產作價評估等制度。作為無形資產核算的項目應當是企業為生產商品、提供勞務、出租給他人或為管理目的而持有的、沒有實物形態的非貨幣性長期資產。專利資產作為無形資產(財務)管理是企業會計核算辦法的重要內容,對于購置、委托開發形成的專利資產應當按照合同價值直接計入“無形資產”科目;對于自主研發形成的專利資產,應將符合資本化條件的“研發支出”作為入賬價值。
     (3)專利運營資產的確定形式。專利權資產是指專利權利人擁有或者控制的,能夠持續發揮作用并且帶來經濟利益的專利權權益。專利產業化運營的資產確定形式主要有兩種:一是對已有(閑置)專利的推廣應用,包括自主推廣、合作推廣和許可第三方進行推廣,對相關專利進行評估可以直接轉讓獲取收益計入“知識產權項目科目”。二是新增加專利資產,主要形式包括購置(單獨購置和隨固定資產購入)、開發(自主研發和委托及共同開發)、投資者投入、公司改制重組及非貨幣性交易換入等。
4. 健全專利資產評估機制
     專利資產評估是指資產評估機構及其資產評估專業人員遵守法律、行政法規和資產評估準則,根據委托對評估基準日特定目的下的專利資產價值進行評定和估算,并依據《資產評估執業準則——無形資產》出具資產評估報告的專業服務行為。
     (1)專利資產評估準則。專利資產評估應當委托有專利資產評估資格的資產評估機構辦理。企業執行以財務報告為目的的專利資產評估,應當根據項目具體情況以及會計準則要求,評估前需要與評估機構和外聘律師溝通,合理確定評估對象。評估對象可以是單項知識產權資產,也可以是知識產權資產組合或者與其他有形和無形資產組成的資產組。
     (2)實施專利評估的方法。主要有三種:一是收益法。專利資產評估首選方法,也是國內、國際通用的資產評估方法。收益法是指通過估算專利資產未來生命周期內預期收益,以適當的折現率折算成現值,借以確定專利資產價值的一種評估方法。二是成本法。當某項專利技術尚處于早期開發階段時,其研發結果具有不確定因素,導致專利經濟收益難以確定,用成本法更為合適。其成本包括合理成本、利潤和相關稅費等。三是市場法。將專利資產與最近售出的類似資產進行比較以確定評估對象價值的評估方法。使用市場法時,選取的參照項目與被評估資產的經濟指標、技術特征應具有可比性,這將會成為發展方向。
5. 加強企業商業秘密保護
     商業秘密是企業具有巨大商業價值的無形財產,是驅動企業技術創新和獲得競爭優勢的有效工具。企業應建立健全商業秘密保護機制,依法維護企業合法權利。
     為有效管理商業秘密,企業應當成立保密組織機構,設立商業秘密管理領導小組,負責制定公司商業秘密保護工作制度,確定和修改商業秘密范圍,對日常工作進行指導。明確規定凡本企業(包括企業總部、分公司及各地的分支機構)的員工(含外包員工、派遣用工),股東以及涉及企業商業秘密的人員均應遵守規定。企業必須與員工簽訂保密協議,明確保密內容范圍和期限及違約責任。企業的商業秘密是指不為公眾所知悉、能為本企業帶來經濟利益、具有實用性并經本企業采取保密措施的技術信息和經營信息。
6. 建立與司法和行政部門溝通交流機制
     加強企業與司法及行政部門的交流溝通,爭取更多的法律支持和業務指導。針對已經發生的政策變化和可能發生的法律風險,組織法院、知識產權行政部門、大學法學院、律師事務所相關專家,舉行座談會和研討會,解讀新法律法規的重要內容,分析研判行業重大法律風險事件對知識產權管理和運營的影響,及時了解和掌握法院司法審判動態、行政保護原則、政府管理要求,引導企業防范和化解專利運營風險,保障科技創新戰略實施和企業高質量發展。
    
三、閑置專利運營的路徑與方法
     專利資本運營的實施不是孤立的,涉及許可使用、轉移轉化、質押融資、直接融資、創立公司、證券化、對外投資等內容,可以在一定情況下協同運作,最大程度提高企業無形資產的經濟效益。根據專利運營的不同方向和目標,采取不同的路徑和方法。
1. 實施專利的許可使用
     專利許可并不轉讓專利權本身,只是專利權人之外的第三人獲得合法使用該專利的資格,這種資格的獲取必須以簽訂專利許可合同為前提。專利實施許可的許可人應當是合法的專利權人或者其他權利人。以共有的專利權訂立專利實施許可合同的,應當取得其他共有人的同意。企業使用專利許可,必須按照國家知識產權局制定發布的《專利實施許可合同備案辦法》的規定進行,確保專利許可使用行為依法合規。專利實施許可包括三種方式:獨占實施許可、排他實施許可、普通實施許可。
     知識產權通過交易才能轉化成生產力,為企業創造價值。專利對外許可使用是盤活企業無形資產最直接的方式,具有兩個特點:一是體現在市場壁壘方面,企業通過知識產權尤其是專利布局,使新進入者無法繞開其專利,新進入者選擇放棄新的市場,使其必須支付高額的專利費從而喪失競爭優勢。二是可以拓寬市場空間,企業從新產品或新業務中獲得利潤,通過專利許可、轉讓直接為企業帶來收入和利潤,積極探索專利許可使用運營模式十分必要。
2. 積極開展專利的質押融資
     專利質押融資是指企業通過質押形式獲取資金的形式。專利質押與專利轉讓、專利許可最大的區別在于專利權和專利使用權仍然保留在專利權人手中,專利權人可以依法利用,僅僅在出現風險事件時,質權人有權支配專利權,即可以通過許可、轉讓等方式獲利。
     專利質押融資有三種主要方式:一是企業將專利出質給銀行等融資服務機構,銀行等融資服務機構作為專利質權人向企業出借資金,企業按期向銀行等融資服務機構償還本息。目前銀行認可的無形資產質押物主要是商標權和專利權,并且對商標權本身有一定的要求,必須是連續使用3年以上,未使用或使用年限很短的商標不可能獲得貸款;專利必須是已經高度產業化的發明專利和實用的新型專利,外觀設計專利不可以貸款。二是企業將專利出質給融資擔保機構、保險公司等第三人,第三人作為專利質權人為企業融資提供擔保或信用保險,銀行等融資服務機構向企業出借資金,企業按期向銀行等融資服務機構償還本息。三是由擁有專利的企業與銀行等融資服務機構協商確定法律允許的其他質押融資方式。
3. 實現專利的直接融資
     實現專利的直接融資主要是對擁有自主知識產權的企業,通過主板、中小板、創業板、科創板和新三板、區域性股權市場融資,現在政府部門積極創造條件,鼓勵創新性企業實現資本市場的直接融資,包括在境內外上市。
     國家鼓勵發展私募股權投資,企業可以利用地方政府的創業投資等股權投資機構、股權交易中心、創新創業企業上市培育基地等載體開展股權融資推介活動。
4. 利用專利資本創立公司
     《公司法》實施后取消了注冊資本現金出資比例的限制,明確知識產權、相關專有技術等可以作價為設立公司的全部注冊資本,即專利可以作價為設立公司的全部注冊資本。公司以閑置專利對外投資、增資擴股(包括引入外部投資、員工持股)等資本運作創立公司,主要有兩種方式:一是股東以專利作價出資設立公司,申請人需要辦理專利的評估、驗資和權屬轉移手續;二是股東以專利作價出資增加公司注冊資本。
     以專利、非專利技術出資的,股東或者發起人應當對其擁有所有權。也就是說,用于投資入股的知識產權必須同時具備兩個基本條件:一是出資人擁有完全、合法、有效的相關知識產權權利,產權關系明晰;二是用于投資入股的知識產權具有一定的價值,可以依法轉讓。用于投資的實物為投資人所有,且未實施擔保或抵押。以專利出資的必須經過評估,需要提供相關中介機構的評估報告。知識產權是有法定有效期限的,專利的時效性只有在法律規定的期限內才有效。專利權有效保護期限結束以后,專利權人所享有的專利權便自動喪失,一般不能續展。公司章程應當就專利出資的轉移事宜做出規定,并于投資后公司成立后辦理轉移過戶手續,報公司登記機關備案。
5. 做好專利對外投資實現價值
     專利投資是將知識產權轉化為產業資本的經營形式,企業在對外投資、增資擴股(包括引入外部投資、員工持股)等資本運作中,可以將閑置專利對外投資,發揮存量資產的應用價值。
     (1)專有權利轉化為股權和股份。企業專利投資是將知識產權的專有權利轉化為公司股權和股份,以專利股權投資參與企業管理。股權投資是商業運作長期高額回報的基礎,尤其是針對中小微企業、創業階段企業展開股權投資,實現專利資本運營。企業專利出資與其他有形資產出資一樣,是對公司的一種投資行為。企業以專利形式出資后,換取的是對公司財產的股權,企業以該股權從公司股份中分紅。當公司資不抵債時,可以該知識產權作價變賣沖抵公司債務。對重組、改制企業的專利資產評估時,應當進行法律審查:資產的權利人與出資人是否一致;出資人的經濟行為是否需經有關機構批準,并經相關管理部門審查同意;設定他項權利的資產是否與其相對應的負債分離;企業重組、改制方案以及批復文件和相關法律意見書等。
     (2)創業投資引入風險資本。我國《創業投資企業管理暫行辦法》將引入創業投資定義為“向創業企業進行股權投資,以其所投資創業企業發育成熟或相對成熟后通過轉讓股權獲得資本增值收益的投資方式”。創業投資與傳統投資方式不同,它側重于對創新企業的培植,而不是傳統的資本市場運作,包括長期投資和短期經營貸款等。利用專利引入創業投資,是基于創新企業具有一定數量和質量的專利,如果能將其擁有一定優勢的專利引入到創業投資,吸引風險資本金投入,企業將會獲得更多的發展機遇。
     (3)混改可盤活閑置專利資產。中央企業所屬各級子企業將采取市場化的思路和方式推進混改,將通過產權轉讓、增資擴股、首發上市(IPO)、上市公司資產重組等方式,引入非公有資本、集體資本實施混合所有制改革。中央企業實施混改采用引入外部投資者、引入民營資本、成立合資公司等方式,都屬于對外投資,這是盤活閑置專利資產的好時機。企業應做好兩項工作:一是開展法律盡職調查,聘請律師事務所對涉及企業的知識產權進行調查并出具盡調報告。二是根據混改確定的業務方向,整理閑置專利等知識產權,委托有資質的權威中介機構評估作價,作為投資資本的一部分注入新公司。
6. 積極爭取政府部門的資金扶持政策
     近年來,國務院、相關部委及各省級政府密集出臺資金支持和扶持政策文件。申請這些優惠政策的重要條件是企業和個人必須擁有自主知識產權,尤其是閑置專利,積極爭取政府的扶持資金政策進行資本運作,能夠破解企業創新短板,走出投資融資困境,實現企業高質量發展。
7. 通過專利證券化獲取資金
     專利資產證券化是金融資本與知識資本的有效結合,是一種以金融技術為基礎、以專利信用為擔保、以證券化為載體的融資方式。與質押融資一樣,專利證券化是企業利用知識產權籌措資金,解決技術創新過程中資金短缺問題,加快企業創新成果的轉化和應用。 ■


作者單位  江蘇省企業法制工作協會
 

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